“國際貨物貿(mào)易規(guī)則是不同國家或者地區(qū)之間市場主體開展國際貨物貿(mào)易行為時應當遵守的、經(jīng)過各方參與者共同認可的準則，對國際貨物貿(mào)易關系具有約束和調(diào)整作用。”在中國國際商會近日舉辦的國際貨物貿(mào)易規(guī)則新發(fā)展專題講座上，安杰律師事務所合伙人、資深仲裁員董簫表示，企業(yè)在以跨境銷售模式進行經(jīng)營時，需要了解如何訂立國際經(jīng)銷合同，并防范相關風險。

董簫介紹說，跨境銷售通常采取直接銷售和間接銷售兩種模式。國際經(jīng)銷過程中需要考慮《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、國際慣例、國際商事合同通則、特定國家法律、交易習慣等一系列法律及規(guī)則。因此，在簽訂合同時，需要把握核心條款，明確經(jīng)銷商職責、銷售目標等內(nèi)容，降低貿(mào)易風險。

“例如，雙方可以對下一年的銷售業(yè)績目標進行約定，并約定雙方應盡最大努力實現(xiàn)銷售目標。但若一方當事人未達成該目標，不視為該方違約，除非該方具有明顯過錯。還可以在附件中約定最低銷售業(yè)績目標保證以及未達成該目標的后果。”董簫表示。

如果出現(xiàn)合同失效的情形，文件與庫存產(chǎn)品如何退回?董簫介紹說，經(jīng)銷協(xié)議有明確約定的，應根據(jù)經(jīng)銷協(xié)議的約定進行移交。如有違反，守約方可根據(jù)經(jīng)銷協(xié)議之約定要求違約方承擔相應的違約責任。如無約定或約定不明的，因雙方是買賣合同關系，裁判者一般認為供應商無權要求經(jīng)銷商移交相關店鋪，但不妨礙供貨商要求經(jīng)銷商停止使用相關商標的權利。但實踐中也存在法院依據(jù)公平、合理及經(jīng)濟性原則，酌情判令經(jīng)銷商進行店鋪資料的移交工作。在一些案件中，雙方在經(jīng)銷協(xié)議中沒有約定客戶資料的移交工作，但法院根據(jù)公平原則判令經(jīng)銷商有義務移交客戶資料。

經(jīng)銷合同中的產(chǎn)品責任風險也關系到企業(yè)跨境營銷的成敗。董簫舉例說，2013年，貝斯迪藥廠與香港Aprontech公司簽署《獨家經(jīng)銷協(xié)議》，在中國大陸地區(qū)獨家進行銷售、分銷。2015年，本草公司從香港Aprontech公司處采購599576瓶蘭菌凈。2016年，國家食藥監(jiān)管總局發(fā)布的《關于停止進口腦蛋白水解物注射液等4個藥品的公告》(2016年第13號)明確指出蘭菌凈存在安全隱患，責令召回。2017年，國家食藥監(jiān)管總局藥品化妝品監(jiān)管司向貝斯迪藥廠作出《關于責令召回和整改的通知》，責令整改，履行召回主體責任。此期間，貝斯迪藥廠一直拒不履行召回責任，本草公司遂訴至法院請求賠償其損失，包括貨款損失及利息、抽檢耗損、檢測費、公證費、律師費、貨物過期處理費、召回費用等。

2019年10月，最高人民法院作出判決，確認了貝斯迪藥廠因怠于履行召回義務給本草公司造成的損失，應當承擔侵權賠償責任，賠償范圍包括貨物庫存損失及利息、賠償下游分銷商的貨物損失及利息、貨物過期處理費、公證費、律師費。

“本案的爭議焦點在于本草公司在向消費者履行法定召回義務之后，能否越過其交易上家、而直接要求貝斯迪大藥廠履行召回義務、收回消費者退回本草公司的產(chǎn)品、以及本草公司庫存之下尚未出售的產(chǎn)品。”董簫表示，從該案可以看出，缺陷產(chǎn)品的境外生產(chǎn)商是召回缺陷產(chǎn)品的最終責任主體，在其不履行召回義務的情形下，境內(nèi)銷售商即使與境外生產(chǎn)商之間沒有合同關系，其仍有權依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》《侵權責任法》等相關規(guī)定，直接向境外生產(chǎn)商主張權利。

此外，經(jīng)銷合同中還涉及很多商業(yè)賄賂問題。“如激勵第三方促銷員(經(jīng)銷商、終端零售商等)、激勵零售終端、激勵專業(yè)人士、向醫(yī)生等提供餐飲或娛樂、給醫(yī)院科室活動贊助費、向研究所支付學術贊助費用，提供旅游、考察，向醫(yī)生支付講課費，向醫(yī)生支付學術推廣費，向醫(yī)院贈送(租賃)器械捆綁耗材等。”董簫表示，為限制這類不當行為并規(guī)避風險，供應商應該考慮對經(jīng)銷商進行有效的盡職調(diào)查;要求經(jīng)銷商明確聲明并保證其遵守所有適用的反賄賂法規(guī)，且從未行賄;要求經(jīng)銷商每年度出具其理解并遵守反賄賂法規(guī)的聲明;審核經(jīng)銷商的合規(guī)流程、賬簿和記錄;在協(xié)議中加入反賄賂條款，并約定供應商有權依此條款立即終止協(xié)議。

董簫表示，經(jīng)銷關系涉及長期合作關系，雙方的長期合作模式和具體的交易安排可能對雙方權利義務產(chǎn)生重要影響。同時關注經(jīng)銷活動中的知識產(chǎn)權風險、產(chǎn)品責任風險、反壟斷風險、反腐敗風險等問題，遵守相關地域的強制性法律。